香港証券監察委員会の相談文書の解釈：仮想取引は「少ない制限」か「高いハードル」か？

執筆： 肖飒lawyer

2023年2月20日、香港証券監察委員会（以下「SFC」といいます）は、仮想資産取引プラットフォームの規制に関する提案として、「証券及び先物取引監察委員会が発行するライセンスを持つ仮想資産取引プラットフォーム運営者に適用される提案規制に関する相談文書」（以下「相談文書」といいます）を発表しました。この「相談文書」は何のためにあるのでしょうか？簡単に言えば、規制主体であるSFCは現在、仮想資産取引の規制に関していくつかの成熟した実行可能なアイデアを持っていますが、仮想資産自体が持つ新規性、技術性、そして他の伝統的金融商品とは異なる特性により、SFCはこのアイデア段階にある規制手段が（1）実際に実行可能か？（2）香港の金融安定を確保しつつ、香港の仮想資産の発展を促進し、香港の今後50年間の持続的な繁栄を築くことができるかどうかについて不確かです。

したがって、SFCは将来の可能性のある一連の規制措置を事前に公表し、規制されるかどうか、利益関係があるかどうかにかかわらず、意見を広く受け入れ、最終的に実現するのは、香港に最も適した、社会の発展を促進する良い政策です。

一、今回の公衆相談の重点内容は何ですか？

正直に言うと、飒姐チームは今回のSFCの公衆相談で示された「実質的な内容」に非常に満足しています。中国の数少ない、長い歴史と成熟した資本市場を持つ地域として、香港は常に「革新の前提は安定である」という規制の考え方に基づき、金融分野に強力な規制措置を実施しています。（特に2019年以降、香港はアジア太平洋地域で最初にFATFの「メンバー相互評価報告書」を通過する司法管轄区になるため、金融規制分野で強力な措置を講じ、現在に至っています）。

しかし、今回SFCは公衆相談の中で、実行可能で信頼でき、予測可能で、詳細な規制措置を直接示しました。一方で、香港が仮想資産の自由な取引とプラットフォームの適法な運営を許可する姿勢を示し、他方で業界の声を謙虚に聞く姿勢を持っていることは、仮想資産業界に対して最大の誠意と善意を示しており、FTXの暴落の圧力の下で、2022年末に発表した「香港の仮想資産発展に関する政策宣言」（以下「香港宣言」といいます）を履行しました。

本題に入ると、今回の公衆相談は主に次のことを議論するためのものでした：ライセンスを持つプラットフォーム運営者が小売投資家（俗に「個人投資家」と呼ばれる）にサービスを提供することを許可すべきか？許可する場合、相談文書で提案された一連の投資家保護措置に加えて、どのような措置を実施すべきか？この2つの相談問題を持って、SFCは現在の対策と措置について詳細に公衆と議論しました。これには、ライセンスを持つ取引プラットフォーム上の仮想資産の適法性と信頼性の確保、取引プラットフォームの保険またはユーザー補償メカニズムの構築、仮想資産派生金融商品に関する適法な取引、ライセンス審査の加速、そして非常に重要なこととして、「マネーロンダリング防止条例」が正式に施行された後の仮想資産サービス提供者の移行措置及び清退措置が含まれています。内容が充実しており、非常に喜ばしいことです。

以下、飒姐チームは法律の観点から、SFCの一連の「大きな手段」がもたらす実際の影響を詳しく解説します。

二、仮想資産取引プラットフォームに対する新たな義務、ライセンス審査の調整及び清退

まず、明確にしておくべきことは、今回の公衆相談においてSFCはすでに規制の傾向を明示しており、「相談文書」第Ⅲ部分の質問3において、SFCは「証券監視委員会が小売投資家にライセンスを持つ仮想資産取引プラットフォームの使用を許可する意向がある場合、あなたは……」と明言しています。したがって、主役であるライセンスを持つ取引プラットフォームは、今回の公衆相談で最も注目を集めました。

01、プラットフォームに大量の新たな適法義務が追加され、第三者の仮想資産の適法性を審査する責任を負う必要があります

現在、香港のライセンスを持つ仮想資産取引プラットフォームはSFCによって「個人投資家」との大口ビットコイン、イーサリアムの取引のみが許可されているという噂がありますが、たった2つの仮想通貨だけでは明らかに市場の需要を満たすことはできません。長期的には、より多くの種類の仮想資産が「参入」する必要があります。しかし、SFC自体は比較的伝統的な金融規制機関であり、大部分のスタッフは技術的なバックグラウンドを持っていません。では、ビットコインやイーサリアム以外の仮想資産が適法で信頼できるかどうか、投資可能かどうか、そしてライセンスを持つ取引機関に入ることができるか、リスク耐性の低い「個人投資家」が取引を行うことができるかどうかを正確かつ効率的に判断するにはどうすればよいのでしょうか？

SFCは、専門家に専門的な仕事をさせるべきだと理解しています。自社の非技術者のスタッフが伝統的な金融規制のように無数の仮想資産を一つ一つ審査するよりも、専門家であるライセンスを持つ仮想資産取引プラットフォームにその仕事を任せる方が良いと考えています。したがって、ライセンスを持つ仮想資産取引プラットフォームは、以前に確定された各種の適法義務（資産の安全な保管、KYC、マネーロンダリング及びテロ資金供与防止、利益相反管理、市場操作及び違法行為の防止、会計及び監査、リスク管理）に加えて、第三者の取引における仮想資産の識別及び管理義務が追加されることになります。

簡単に言えば、証券監視委員会はライセンスを持つ仮想資産プラットフォーム運営者に対し、証券金融化された第三者の仮想資産について、プラットフォームがその仮想資産を取り入れる前に合理的なデューデリジェンスを行い、それらが取り入れ基準に適合することを確認することを求めています。もしプラットフォームが前述の合理的なデューデリジェンス義務を履行しなかったり、義務を完全に履行しなかった場合、発生した損失に対して最終的な責任を負うことになります。さらに、ライセンスを持つプラットフォーム運営者は、第三者の証券金融型仮想資産が取引に参加することを許可した後も、その仮想資産を継続的に監視し、適法性を確保する必要があります。

また、以前は規制の態度が不明で、規制ルールが曖昧だった非金融証券型仮想資産（例えば、純粋な数学的アート作品としてのNFT）について、証券監視委員会はプラットフォームが取引に取り入れるためには2つの文書を提出する必要があると要求しています：（1）プラットフォーム自身または資格のある第三者独立機関が発行したスマートコントラクト審査報告書、利用可能な欠陥や脆弱性がないことを証明するもの；（2）弁護士の法律意見書、適法性を証明するもの。これらが提出されなければ、専門投資家や「個人投資家」との取引を許可されません。

さらに、SFCはプラットフォームに対して、伝統的な金融機関の規制に類似した情報開示義務を設定しました。具体的な開示義務については、SFCが以前に発表した「仮想資産取引プラットフォームガイド」第9.28段を参照してください。

02、ライセンス審査の大幅な加速：外部専門家の評価を導入

これまで、他の金融ライセンスの申請に比べて、仮想資産取引プラットフォームのライセンス審査は非常に非常に遅いものでした。現在の2つのライセンスを持つプラットフォームは、ライセンスを取得するまでにほぼ2年を待たなければならず、その時間コストは多くの仮想資産業者にとって障害となっています。これは主に審査作業の負担が大きく、規制措置が不明確で、証券監視委員会の人手が不足しているためです。現在、証券監視委員会は申請手続きを簡素化し、ライセンス発行の速度を大幅に向上させるために、外部専門家評価制度を導入することを決定しました。これにより、SFCは今後、原始資料を直接審査することは望まないとしています。

注意すべきは、ライセンスを持つプラットフォームは、2つの段階で証券監視委員会に2つの専門家評価報告書を提出する必要があるということです：（1）ライセンス申請時（第一段階報告）；（2）証券監視委員会が原則的に承認した後（第二段階報告）。

第一段階の専門家報告書には、（1）仮想資産取引プラットフォームの提案された構造、ガバナンス、運営、システム及び監視措置の設計効果、人事編成、トークン評価メカニズムの導入；（2）仮想資産の保管；（3）KYC、マネーロンダリング及びテロ資金供与防止；（4）市場監視、リスク管理及びネットワークセキュリティなどが含まれます。

第二段階の専門家報告書は、プラットフォームの政策、手続き及びシステムの安全性、監視措置の実施計画及び実際の採用効果を評価します。適格な専門家の基準については、SFCのさらなる明確化が待たれます。

03、ライセンスを持たないプラットフォームは、どのように清退するのか？

SFCの規定によれば、香港で仮想資産プラットフォームを運営するか、香港居住者に対して仮想資産プラットフォームを運営する場合、金融証券化された仮想資産であるかどうかにかかわらず、ライセンスを取得する必要があります。ライセンスを取得しない場合は、秩序ある清退が必要です。

香港における既存の仮想資産取引プラットフォームは、ライセンスを申請する意向がない場合、香港での業務を秩序ある方法で終了する必要があり、最終期限は2024年5月31日です。この日付までに清退を完了する必要があります。そうしないと、香港の「マネーロンダリング防止条例」に基づく仮想資産サービス提供者制度に違反することになり、SFCはその時点で強力な措置を講じることになります。もし香港における既存の仮想資産取引プラットフォームでなくても、香港居住者に対して事業を展開する場合は、ライセンスを取得する必要があります。そうでなければ、上記の香港の土着プラットフォームと同様の扱いを受け、状況に応じて犯罪に関与する可能性もあります。

もちろん、SFCはすべての人が今年の6月までにライセンスを取得する必要があるとは要求していません。一定の条件を満たせば、まだライセンスが与えられていなくても「ライセンスを持つ」と見なされることがあります。具体的な内容は多岐にわたるため、飒姐チームはここでは詳しく述べません。

三、NFT及びその他の仮想資産はどこへ行くのか？二重ライセンスが答えです

今回の「相談文書」が発表される前、非金融証券型仮想資産に関する規制ルールが曖昧であり、SFC自体も非金融証券型の仮想資産を規制する意向がなかったため（主に力が及ばなかったため）、純粋なデジタルアート作品としてのNFTやその他の弱い金融属性または金融属性のない仮想資産は、SFCのライセンス規制体系に組み込まれていませんでした。言い換えれば、強制的にライセンスを取得する必要はないようです。

しかし、現在状況は変わりました。「マネーロンダリング防止条例」が施行された後、規制を統一するために、香港政府は最終的にすべての仮想資産の規制責任をSFCに付与することを決定しました。したがって、飒姐チームは確定的な結論を出すことができます：NFT取引プラットフォームは香港で運営するためにライセンスが必要です。

金融証券型仮想資産と非金融証券型仮想資産の間には顕著な違いがあり、規制措置に矛盾が生じる可能性があるため、SFCは「二重ライセンス」制度を導入することを決定しました。いわゆる「二重ライセンス」とは、SFCが仮想資産の金融属性に基づいて区別し、異なる許可内容のライセンスを発行することを指します。例えば、1号ライセンス（金融証券型仮想資産取引を許可）と1号ライセンス（金融証券及び非金融証券型仮想資産取引を許可）を発行することになります。

これは主に、SFCが仮想資産の性質と特徴が時間とともに変化する可能性があることを認識したためです。特定の仮想資産の分類が非金融証券型から金融証券型トークンに変わることもあります（その逆もあり、非常に複雑ですので、当初は管理したくなかったのです）。このような動的変化の可能性に備えて、SFCは「二重ライセンス」制度を暫定的に採用し、将来的な仮想資産の動的調整に備えています。もちろん、第二セットのライセンスを申請する際、すでにライセンスを持っている（または申請中の）プラットフォームには、手続き上の簡素化や優遇措置があるでしょう。結局のところ、SFCの目的は皆を困らせたり、承認時間を遅らせたりすることではありません。

四、中国本土の市民は香港で仮想通貨を取引できるのか？

ご存知の通り、中国本土では2021年に十部委が「仮想通貨取引のリスクを防止し、処理するための通知」（以下「9.24通知」といいます）を発表した後、仮想通貨取引及び関連する金融業務が中国本土から完全に排除されました。しかし、実際には中国は市民が合法的に仮想通貨を保有することを禁止していません。では、香港で仮想資産の規制体系が整った後、合法的に保有している仮想通貨を香港で取引することができるのでしょうか？

実際、これは多くの本土市民が非常に関心を持っている問題ですが、残念ながら、今回の公衆相談の文書にはSFCはこの問題に言及していません（意図的に回避したようです）。これは主に、香港が中国の特別行政区であり、承認または憲法上の免除を得ない限り（例えば、香港の「基本法」で中国本土の一部の基本法が香港で効力を持たないと規定されている場合）、立法や政策の策定において原則として中国本土の法律や政策と矛盾したり抵触したりしてはならないからです。

もし香港が中国本土の市民に香港で仮想通貨を取引することを許可すれば、9.24通知は無効になる可能性が非常に高いです。したがって、この問題について、飒姐チームは判断や評価を行うことが難しく、さらなる観察の時間が必要です。

最後に

飒姐チームはこれまで中国香港地域の仮想資産に関する立法及び政策に高い関心を持っており、また、各方面の人々（特に仮想資産業界の関係者）の積極的な参加を歓迎します。これは業界の発展の未来に関わるだけでなく、要求を表明する良い機会でもあります。同様に、香港に仮想資産機関を設立したいと考えているが、香港の仮想資産に関する立法や政策に疑問を持っている読者の方々は、飒姐チームに相談することを歓迎します。