하이난성이 먼저 나서다, NFT가 새해 첫 번째 "관"에 직면하다

肖飒 변호사
2023-01-30 14:08:36
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《关于加强数字藏品风险监管工作的通知》에 대한 해석은 디지털 자산 규제의 방향성을 제시합니다.

저자: 샤오자 법률 팀

전해진 바에 따르면, 남부의 한 성 시장 감독 관리국, 선전부, 인터넷 정보 사무소, 공업 정보부, 문화 관광부, 상무부, 공안부, 금융국, 세무국, 통신국이 공동으로 발표한 《디지털 수집품 위험 감독 강화를 위한 통지》(이하 《통지》)는 성내 디지털 수집품의 위험을 강화하여 감독한다.

통지의 전체 내용을 살펴보면, 세 가지 관점을 요약할 수 있다: 1. 디지털 수집품은 디지털 경제에 속하며, "일률적"이지 않다; 2. 디지털 수집품의 혼란이 빈번하게 발생하고 있으며, 불법 범죄의 위험이 존재한다; 3. 감독 기관은 "적극적인 감독" 전략을 채택할 것이다. 그럼, 함께 통지를 학습하고 연구해 보자.

1. 라이센스 관리

수집품 산업은 구체적인 사업 유형에 따라 서로 다른 라이센스를 취득해야 하며, 샤오자 팀은 이전에 관련 글을 작성했으니 링크를 클릭해 주세요: 《중요 공개 강의 | NFT 플랫폼, 우리나라에서 필요한 라이센스는 무엇인가?》 스스로 확인해 보시기 바랍니다. 시간이 지남에 따라, 우리 팀은 일부 라이센스에 변화가 생겼다고 생각하며, 서로 다른 성과 도시에서 라이센스 관리 정책이 변경되었으므로, 현지 발급 부서에 직접 문의하는 것을 권장합니다.

운영 자격을 취득하지 않고 사업을 시작한 경우, 법적 위험은 두 가지로 나뉩니다.

첫 번째는 불법 운영죄로, 일반적으로 시장 질서를 교란하고 상황이 심각해야 성립됩니다. 구체적으로, 주로 네 가지 유형이 있습니다: (1) 허가 없이 법률, 행정 규정에 따라 전매, 전매 물품 또는 기타 제한된 물품을 판매하는 경우; (2) 수출입 허가증, 수출입 원산지 증명서 및 기타 법률, 행정 규정에 따라 요구되는 운영 허가증 또는 승인 문서를 매매하는 경우; (3) 국가 관련 부서의 승인 없이 불법으로 증권, 선물, 보험 업무를 운영하거나 불법으로 자금 결제 및 정산 업무를 수행하는 경우; (4) 기타 심각하게 시장 질서를 교란하는 불법 운영 행위. 사법 실무에서 수집품이 증권, 선물 제품으로 인정되면, 무허가 운영 행위는 상당한 불법 운영죄 위험을 가집니다.

두 번째는 위법 행위로, 관련 행정 허가를 취득하지 않고 디지털 수집품을 운영하는 경우 행정 위법 위험이 발생합니다. 감독 기관은 《예술품 운영 관리 방법》, 《경매법》, 《인터넷 정보 서비스 관리 방법》 등에 따라 규제하거나 처벌할 수 있습니다. 행정 처벌이 단순히 돈을 내고 끝나는 것이라고 생각하지 마십시오. 상공업 및 시장 감독 부서는 법에 따라 무허가 운영 및 상황이 심각한 기업에 대해 사업자 등록증을 취소하는 행정 처벌을 내릴 수 있으며, 이는 해당 기업이 계속해서 사업 활동을 할 수 있는 능력을 박탈하는 가장 엄격한 행정 처벌입니다.

2. 허위 광고의 형사 연계

솔직히 말하자면, 디지털 수집품 시장이 오랫동안 침체된 상황에서 각 플랫폼과 서비스 제공업체는 사용자 유치를 위해 온갖 방법을 동원하고 있습니다. 어떤 이들은 축구 경기 결과를 이용해 프로모션을 하고, 어떤 이들은 온라인과 오프라인을 결합하여 유입을 늘리며, 어떤 이들은 도박 방식을 이용해 소비를 자극하고 있습니다. 혼란스러운 상황입니다.

이전에는 이러한 혼란에 대한 처리가 대체로 비판, 폭로 또는 사업자 등록증 취소로 이루어졌으나, 운영자는 이에 아랑곳하지 않았습니다. 통지는 "형사 연계를 강화하고 허위 광고 범죄를 단호히 처벌하겠다"고 강조했습니다. 그렇다면 허위 광고 범죄는 구체적으로 어떤 범죄인가요? 몇 년형을 받을 수 있나요?

중국 《형법》 제222조에 따르면: 허위 광고죄는 광고주, 광고 운영자, 광고 게시자가 국가 규정을 위반하여 광고를 이용해 상품이나 서비스에 대해 허위로 홍보하는 행위로, 상황이 심각한 경우를 말합니다. 샤오자 팀의 불법 모금 사건 처리 경험에 따르면, 광고 게시자가 국가 규정을 위반하고 디지털 수집품의 명목으로 불법 모금을 목적으로 허위 광고를 하는 경우, 다음 중 하나의 상황이 있을 경우 허위 광고죄로 처벌받습니다: (1) 불법 수익 금액이 10만 위안 이상인 경우; (2) 심각한 해로운 결과나 나쁜 사회적 영향을 초래한 경우; (3) 2년 이내에 광고를 이용해 허위 홍보를 하여 행정 처벌을 두 번 이상 받은 경우; (4) 기타 상황이 심각한 경우.

자연인과 단체 모두 허위 광고죄를 구성할 수 있으며, 양형에서 자연인에게는 2년 이하의 징역형 또는 구류와 벌금을 부과합니다; 단체 범죄의 경우 "이중 처벌 제도"를 적용하여, 단체에 벌금을 부과하고, 직접 책임이 있는 관리 및 기타 직접 책임자에게는 자연인 범죄에 준하여 형사 책임을 추궁합니다.

3. 사기 및 불법 모금

《통지》에서는 "화이트리스트, 정기 매입, 현금 보상" 등의 행위를 특별히 언급했습니다. 샤오자 팀은 특히 주의할 점을 강조합니다: 매입, 현금 보상 등은 현재 디지털 수집품 산업에서 민감한 행위로, 이러한 행위는 먼저 불법 모금 범죄의 형사적 위험에 직면합니다.

매입을 예로 들면, 특별한 판매 수단으로서 일반적으로 매입은 합법적인 상업 운영 수단이 될 수 있습니다. 그러나 디지털 수집품 산업의 실제 상황에서, 이러한 매입 방식은 종종 불법 모금의 수단으로 악용됩니다. 사실 디지털 수집품뿐만 아니라 다른 상품도 불법 모금의 미끼와 도구로 이용될 수 있습니다. 사법 기관은 이미 사법 해석을 통해 이를 확인했습니다. 2022년에 개정된 《최고 인민 법원 불법 모금 형사 사건의 구체적 법 적용에 관한 몇 가지 문제에 대한 해석》에서는 상품 매입 행위를 일반적인 불법 모금 방식으로 명시했습니다.

해당 사법 해석 제2조에 따르면, 행위자가 상품 판매, 서비스 제공의 실제 내용을 갖추지 않거나 상품 판매, 서비스 제공을 주요 목적으로 하지 않고 상품 매입, 보관 대판매 등의 방식으로 불법적으로 자금을 모집하는 행위는 다른 요건을 충족할 경우 불법적으로 대중의 예금을 모집한 죄로 인정되어 형사 처벌을 받을 수 있습니다. 실제로 백주, 옥석을 대상으로 매입하여 자금을 모집한 사례가 존재합니다.

디지털 수집품이 백주, 옥석과 같은 실물은 아니지만, 만약 플랫폼이 사전에 사용자와 약정하여 플랫폼이 운영을 중단할 때 원래 판매 가격보다 일정 비율 높은 가격으로 매입하겠다고 하고, 외부 홍보에서 해당 디지털 수집품이 투자 상품이며 고정 수익을 얻을 수 있다고 명시하거나 암시한다면, 사용자가 디지털 수집품을 구매한 후 오직 해당 플랫폼에서 자신이 보유한 수집품을 확인할 수 있다는 점을 고려할 때, 실제로 이러한 상업 운영 모델은 앞서 언급한 백주 매입 모델과 큰 차이가 없으며, 따라서 불법 모금 행위에 해당할 가능성이 큽니다.

4. 저작권 침해 문제

저작권 침해는 디지털 수집품 산업에서 오랫동안 논의되어 온 문제입니다. 《통지》에서는 저작권을 언급했으며, 이는 사실상 중국 법률 하의 "저작권"을 의미합니다. 어떠한 조직이나 개인도 타인의 작품을 무단으로 사용하여 블록체인에 올리거나 디지털 수집품을 제작하는 행위를 금지합니다.

실제로, 가장 어려운 것은 UGC 플랫폼입니다. 지난해 큰 논란이 되었던 업계 첫 사건은 사실상 UGC 플랫폼 사용자 침해 사건이었습니다. 사건의 논란은 제쳐두고, 오늘은 독자 여러분께 침해 문제를 최소화하는 방법에 대해 말씀드리겠습니다.

우리는 다음과 같이 제안합니다:

  • 플랫폼은 비교적 완벽한 권리 심사 메커니즘을 구축하여 침해 작품의 블록체인 등록을 방지해야 합니다. 실제 실행 과정에서, 샤오자 팀은 플랫폼이 업로드자에게 창작 증명서, 승인 증명서 등의 서류를 요구해야 하며, 한편으로는 이미지 수집품의 경우 여러 전문 이미지 인식 도구를 사용하여 업로드된 이미지를 검토하고, 전문 인력을 배치하여 결과를 재확인하여 침해 작품이 디지털 수집품으로 등록되는 것을 최대한 방지해야 한다고 제안합니다.
  • 사용자 신고 및 불만 제기 경로를 원활히 구축해야 합니다. 이는 침해 작품을 조기에 발견하고 처리하는 데 중요하며, 감독 기관이 플랫폼의 준수성을 평가하는 중요한 측면이기도 합니다.
  • 사용자의 자유 가격 책정 권한을 제한하고 비정상 거래를 감지해야 합니다. 샤오자 팀은 실제로 일부 UGC 플랫폼이 사용자에게 자유롭게 가격을 책정하도록 허용하고 있어, 이로 인해 플랫폼에 비정상적인 가격의 수집품이 자주 등장하고 있으며, 이러한 수집품은 자금 세탁, 대조 거래 등의 큰 위험을 내포하고 있어, 악의적인 의도를 가진 자들이 범죄 도구로 이용할 수 있습니다. 플랫폼은 신중해야 합니다.
  • 수수료 및 가스 요금을 부과할 때 신중해야 합니다. 현재의 사법 실무에서 법원은 UGC 플랫폼이 사용자 업로드 콘텐츠에서 상당한 경제적 이익을 얻었다고 판단하고, 따라서 침해 방지를 위해 더 높은 주의 의무를 져야 한다고 보고 있습니다. 따라서 업계는 전통적인 요금 기준과 수익 모델에 대해 더 깊이 고민하고, 블록체인 비용과 플랫폼 수익을 명확히 구분하여 위험 노출을 방지해야 합니다.

5. 이차 시장 문제

《통지》에서는 불법으로 설립된 거래소를 단호히 폐쇄할 것이라고 명시했습니다. 하이난 성 거래소 관리 방법 시행 세칙에 따라 거래소의 입장 관리, 일상 감독, 통계 모니터링, 위험 처리 작업을 잘 수행해야 합니다. 현재로서는 중국에서 디지털 수집품 이차 시장 개설 행위의 성격을 명확히 규정한 높은 수준의 법률이나 행정 규정 등의 규범 문서가 특별히 제정되지 않았지만, 금융 안전과 사회 안정성을 유지하는 관점에서, 중국 감독 기관은 민간 이차 거래소에 대해 기본적으로 부정적인 태도를 취하고 있습니다.

솔직히 말하자면, 디지털 수집품의 가치는 그 유동성에 있습니다. 거래 채널이 없다면 디지털 수집품 자체는 가치가 있다고 말하기 어렵습니다. 샤오자 팀은 유동성 문제를 해결하는 데 있어, 각 지역에서 점차 설립되고 있는 "문화 거래소"가 좋은 아이디어라고 생각합니다. 국가 금융 감독 기관의 승인을 받은 물권, 채권, 주권, 지식 재산권(저작권) 등을 거래 대상으로 하는 종합 문화 자산 거래소로서, 디지털 수집품과 깊은 연관이 있습니다.

하이난 성의 경우, 하이난 국제 문화 예술품 거래 센터(약칭 "하이문교")는 하이난 성 지방 금융 감독 관리국의 승인을 받아 설립된 중국 유일의 온라인 및 오프라인 예술품 거래 자격을 가진 주식회사입니다. 현재 디지털 수집품의 이차 거래가 직접적으로 허용되지는 않지만, 미래에는 반드시 큰 가능성이 있을 것입니다. 우리는 플랫폼 운영자에게 각 지역 문화 거래소의 최신 진행 상황을 주의 깊게 살펴볼 것을 권장합니다.

6. 신용 불이행 연합 체계 강화 및 홍보 교육 강화

《통지》에서 요구하는 신용 제도의 구축은 사실상 블랙리스트 제도입니다. 하이난 감독 기관은 디지털 수집품 운영 기업의 행정 처벌 등 신용 불이행 정보를 신속하게 수집하여 사회에 공시하고, 디지털 수집품 신용 불이행 시장 주체를 경영 이상 목록 또는 심각한 불법 신용 목록에 포함시킬 것입니다.

이러한 조치는 각종 신용 불이행 및 불법 운영 기업에 중대한 영향을 미칠 것입니다. 이는 기업이 운영할 시장 기반을 상실하게 할 뿐만 아니라, 향후 오랜 기간 동안 기업의 주요 책임자에게도 종사 제한 등의 불리한 영향을 미칠 수 있습니다. 샤오자 팀은 금융 산업에서 시행되는 블랙리스트 제도를 참고하여, 향후 기업과의 상호작용이 더 많고 감독이 더 엄격한 제도를 탐색할 것이라고 생각합니다. 기업과 실질적 지배인의 위법 비용이 현저히 증가할 것이므로, 추가적인 주의가 필요합니다.

마지막 글

우리는 디지털 수집품의 합법성에 대한 해당 성의 인식 수준이 높다는 것을 기쁘게 생각합니다. 그러나 디지털 수집품이 초래하는 혼란과 위험에 대해 각 부처는 이미 이해하고 대응 방안을 준비했습니다. 우리가 가장 깊이 인상받은 것은 허위 광고의 "형사 연계"에 대한 부분으로, 그 충격적인 효과를 기대하며, 기업들이 바람을 타지 않기를 바랍니다.

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