买卖 USDT 虚拟货币赚差价，为何构成买卖外汇型非法经营罪？

01、什么是“买卖外汇型”非法经营罪

“买卖外汇型”非法经营罪，具体到虚拟货币交易的场景下，指的是变相买卖外汇（或称“外汇对敲”）。

所谓“变相买卖外汇行为”，是指不直接进行人民币和外汇的买卖，而采取比如以外汇偿还人民币或以人民币偿还外汇，以外汇和人民币互换实现货币价值转换的行为，这种模式下资金在境内外实行单向循环，没有发生物理流动，通常以对账的形式来实现“两地平衡”。

我国实行外汇强制管理制度（对个人结汇和境内个人购汇实行年度总额管理，每人每年等值5万美元）。场外私下换汇的行为，轻则行政违法，重则刑事犯罪。具体标准为：

变相买卖外汇的行为，若金额超过1000美元，构成行政违法，若非法经营数额在五百万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的，构成非法经营罪。

U商或者普通的炒币者在交易中使用的USDT泰达币是由Tether Limited公司所发行和管理，作为加密货币的一种，其当然不能直接等同于外国货币，外汇等概念。但是，通过U作为媒介，间接的进行了外汇和人民币的互换，实现了货币价值转换，从而被国内司法机关视为“变相买卖外汇”行为，目前已不存在争议。

因本罪的立案标准较高，普通人偶尔通过此种方式换汇一般难以构成本罪。本罪的常见主体是地下钱庄，或者以买卖虚拟货币搬砖套利赚差价为业的U商等。

地下钱庄即使不使用虚拟货币，也会有各种换汇的方式，其本身就是做着洗黑钱，赚汇率差的生意，所以并不无辜。

但是邵律师接触的不少U商，其本意只是为了赚取搬砖套利的差价，实际上无心触碰本罪，但由于对法律知识的不了解，直至被抓都不知道，为什么自己就“非法经营”了呢？就像邵律师常说的，U商眼中的世界，往往只是“冰山一角”，所以接下来我们就以全局视角来了解什么是“买卖外汇型”非法经营罪，以及U商在其中都充当了哪些角色？

02、通过买卖虚拟货币实现“外汇对敲”的场景

1、什么人有私下换汇的需求？

根据邵律师办理的案件情况以及日常处理的大量咨询，可大致分类为以下四种场景：

A人在国内，想将手里的外币换成人民币。

例如外贸商家，或者是客户为海外群体的商家或个人（例如做海外广告投放服务的），客户向其海外账户打款美金，A想变现为人民币。

B人在国内，想把手里的人民币换成外币。

例如不少向润出去的有钱人，5万美元的换汇额度根本就不够自己向国外转移资产的。2023年8月，上海最大的一家移民公司外联公司被查，实际控制人何某被抓，此类移民公司行业的灰色业务之一，就是想办法帮客户把钱搞出去。

C人在国外，想把手里的外币换成人民币。

例如C常年在国外工作，手里的收入都是美金，某天国内家人突然出事着急用钱，那就需要C快速把大额美金换成人民币给国内的家人。

D人在国外，想把手里的人民币换成外币。

例如留学生，或者做生意的群体（邵律师此前有个客户，人常年在缅甸工作生活，其所做的生意是从缅甸当地拿货，然后进口到中国国内。因为其是面向国内用户卖货，所以收取的都是人民币，但其从缅甸当地进货，给缅甸商家的当然是缅甸元，所以他虽然人在国外，仍需要大量外币）。

2、U商在其中充当什么样的角色？

以上四种情形，如果客户与地下钱庄/私人换汇平台交易，从资金流向上来看就是两种：要么是客户在国外收外币，在国内付人民币；要么是客户在国外付外币，在国内收人民币。

虚拟货币具有天然的跨国交易的便利性，外币与人民币之间的非法流程兑换，中间只需要用U做一个过渡。不法换汇平台，就像是一个资金的集散中心，首先他们的货币（为方便表述，将外币或人民币统称为货币）来源于有换汇需求的客户，客户都是想将A货币换成B货币，或把B货币换成A货币，那么不法换汇平台就需要有大量的不同国家的货币储备，以应对客户们的需求。

当然这个换汇生意就算没有U当然也能做，那就需要收集不同国家的用户提供的货币本身，然后去做一个匹配。但有了U，换汇交易就可以做的更隐蔽，以及做的更大，更方便——不法换汇平台拿着客户们提供的货币在国内外四处收购U，然后再将U换成客户所需要国家的货币。

那么在虚拟货币交易的环节，与不法换汇平台所对接的就是想把U售出，或者想收购U的人。这个群体分为三类：

1、炒币的散户，偶尔有资金变现的需求，但没有换汇的目的；

2、有换汇的需求，但“自力更生”，自己将A货币卖出换U，然后将U再自己找交易方换成B货币；

3、以买卖虚拟货币搬砖套利赚差价为业的U商；

对于上述第1类群体，如果没有收到赃款，一般没有太大的风险，即使他们与不法换汇平台交易，也不会认定为非法经营罪；

第2类群体，因此他们是自行换汇，如果没有收到赃款，如果金额达不到刑事或行政处罚标准，一般风险也不高；

第3类群体涉及非法经营罪的风险会比较高。可能一部分U商会辩解称，我不知道与我交易的对方是做换汇的，我只是与对方交易虚拟货币，收取/支付人民币。但是，以下情形可能会被推定为U商主观明知他人涉嫌变相买卖外汇：